試論企業在工商登記中的法律風險與防範

　　隨著市場經濟的不斷深入和發展，企業參與的各種經濟交往日益增多，企業登記工作已成為企業保護自身交易安全和秩序以及國家行政機關監督管理企業的重要渠道企業登記是由企業登記機關對企業情況進行稽核後對外公示的行為，企業登記的主要內容包括：企業設立登記、變更登記、登出登記、企業年檢等登記行為。企業的登記系申請行為,申請行為不符合相關法律規定仍會給企業帶來一定的法律風險，因此申請行為的合法合規性及其合適的方案將成為防範此類法律風險的重要因素。下面著重介紹各種登記易產生的法律風險及風險防範

　　一、企業設立登記的法律風險及防範

　　***一***設立登記概念

　　是指將企業設立的相關事項上報企業的登記註冊機關，由企業的登記註冊機關依法審查、核准後，頒發營業執照的過程。

　　***二***企業名稱不適宜的法律風險及防範

　　1.法律風險：已經登記註冊的企業名稱，在使用中對公眾造成欺騙或者誤解的，或者損害他人合法權益的，應當認定為不適宜的企業名稱予以糾正。如企業名稱與他人在先馳名商標相沖突，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，相關權利人可向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記，並可依法追究該企業的侵權責任。

　　2.風險防範：為避免企業名稱與他人註冊商標專用權衝突，應當事先進行商標查詢。同時為有效保護自己的企業字號不被他人以商標形式註冊，建議在企業名稱登記後及時將該企業字號在相應類別上申請商標註冊，予以商標保護。

　　***三***出資瑕疵的法律風險及防範

　　根據我國法律的規定，公司股東或發起人需要按期足額繳納公司章程中確定的出資額。以貨幣出資的，要將出資足額存入指定的銀行賬戶;以非貨幣財產出資的，要辦理財產權的轉移手續。

　　1.出資瑕疵種類：***1***出資評估不實，即出資人以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資時，其評估價額高於出資財產的實際價額。***2***虛假出資，指出資人違反法律規定未履行出資，通過虛假手段取得驗資機構驗資證明，從而造成表面上出資，但實際上並未出資的情形。***3***抽逃出資。指出資人在公司成立後，將其所交納的出資額暗中抽逃撤回卻仍保留股東身份的行為。

　　2.法律風險：對虛報註冊資本、提交虛假材料或者採取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，應由公司登記機關責令改正，處以***;情節嚴重的除撤銷公司登記或者吊銷營業執照外，未繳納所認繳的出資、出資評估不實、虛假出資、抽逃出資的股東，還應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任，同時應當向公司承擔差額補繳責任，並承擔相應的民事賠償責任甚至刑事法律責任。

　　3.出資瑕疵的法律風險防範：企業應設定工作流程，嚴格按企業工作流程規範、稽核，按國家法律法規規定執行以避免類似抽逃出資引起的法律後果。

　　***四***經營範圍的法律風險與防範

　　1.經營範圍分類。分為許可經營專案和一般經營專案。

　　2.法律風險：企業未經批准、登記或者違反相關規定超經營範圍經營的，尤其是許可經營專案，屬非法經營，由企業登記機關依據《無照經營查處取締辦法》予以查處，可處以沒收非法所得、***直至吊銷營業執照等行政處罰，同時企業還將承擔因此可能導致的合同無效的法律後果。

　　3.風險防範：企業應在核準的經營範圍內開展經營業務。有前置審批的許可經營範圍應當及時辦理前置審批，在經營過程中不但要注意本企業經營不能超越經營範圍，還要注意稽核合同簽約對方是否超越經營範圍，以避免無效合同的產生及經濟損失的發生。

　　通過梳理設立登記的工作流程中每個環節存在的風險點，建立起必要的工作流程;按照法律規定獲取登記所需的資料，使整個設立工作程式規範化、合法化。同時通過加強與工商登記機關的溝通，力求所報送的資料更加符合登記規定，對可能存在的風險，也能得到更直接的指導和幫助，維護好出資人利益。

　　二、變更登記的法律風險及防範

　　***一***變更登記概念

　　是指當企業主要的註冊登記事項發生變化時，企業將其變化的事項上報原登記註冊機關，由原登記註冊機關依法對該變化的事項進行審查、核准並換髮新的執照的過程。它是企業在註冊登記事項發生變化時保持合法地位所必須的法律手續。

　　***二***變更登記的法律風險

　　企業變更登記應在法定的有效期內進行，逾期不辦理的，工商登記部門將予以處罰，風險發生。如《公司法》第73條規定:“公司登記事項發生變更時，未依照本條例規定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記;逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的***，公司未依照本條例規定辦理有關備案的，由公司登記機關責令限期辦理;逾期未辦理的，處以三萬元以下***。”

　　***三***變更登記法律風險防範

　　1.規範變更登記的工作流程，通過建立流程，按照相關法律規定收集和獲取變更所需的資料，並針對企業經營中的各種變化，及時進行變更登記提示，以免影響正常生產經營。

　　2.做好變更登記審查。審查變更事項是否合法合規，在變更資料的收集和變更事項的法律程式上都必須依法進行，避免因違規操作造成嚴重後果。

　　3.加強與工商登記機關的協調、溝通，確保變更事項的登記材料符合法律規定，履行必要的程式，準備充足的變更材料，可以最大限度避免日後產生不必要的糾紛。

　　三、企業登出登記的法律風險及防範

　　***一***登出登記概念

　　是指當企業出現破產、被吊銷營業執照、責令關閉、被撤銷或其他原因終止經營而解散時，企業將有關材料或檔案上報企業原登記註冊機關，由原登記註冊機關依法審查、核准，以終止企業法律地位的必經程式。

　　***二***登出登記法律風險

　　1.未進行清算登出的企業將面臨吊銷營業執照***如被吊銷或被撤銷仍須辦理登出登記***，接受相關處罰的後果。企業的債權債務由企業開辦單位負責清理，公司應由股東負責清理並承擔相應責任，且法定代表人三年內不得擔任其他企業的法定代表人。

　　2.債權人可申請法院成立清算組。逾期不成立清算組的，債權人有權申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。

　　3.股東承擔民事賠償責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，或未經清算即辦理登出登記無法進行清算，債權人可主張其在造成損失範圍內對公司債務承擔賠償及清償責任。

　　4.股東承擔連帶責任。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠於履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要檔案等滅失，無法進行清算，債權人可主張其對公司債務承擔連帶責任。

　　實踐中，部分企業怕清算程式繁瑣而不進行清算，不進行登出登記，直接將已喪失企業功能和業務的企業“擱置”，認為是自生自滅，致使債權債務關係得不到及時清結，影響了債權人的利益，擾亂了正常的經濟秩序，同時也給出資人帶來潛在的訴訟法律風險。

　　***三***登出登記的法律風險防範

　　1.找出登出登記中的風險點，做好風險分析，建立相關制度加以防範和控制。如對清算報告、股東決議的簽署、對審計事務所的聘請等建立相關制度規定加以控制，避免出現虛假報告、檔案等，減少因不當操作給出資人造成損失，產生遺留問題。

　　2.企業登出時應按法定程式及時依法組成清算組進行清算，辦理登出登記。

　　四、企業年度年檢法律風險與防範

　　***一***企業年度年檢***以下簡稱年檢***概念

　　是企業註冊登記機關依法按年度根據企業提交的年檢材料，對與企業註冊登記事項有關的情況進行定期檢查的監督管理制度。

　　***二***未能按期年檢的法律風險

　　企業不按照規定接受年度檢驗的，由企業登記機關責令其限期接受年度檢驗。屬於公司的，並處以1～10萬元***。屬於分公司、非公司企業法人及其分支機構、來華從事經營活動的外國***地區***企業，以及其他經營單位的，並處以3萬元以下的***。屬於合夥企業、個人獨資企業及其分支機構的，並處以3000元以下的***。

　　企業在責令的期限內未接受年檢的，由企業登記機關予以公告。自公告發布之日起，60日內仍未接受年檢的，依法吊銷營業執照。

　　***三***企業年檢風險防範

　　1.日常的工作中，依照年檢審查的內容規定，建立起與企業年檢相關的管理制度及工作流程。

　　2.收集企業在年度變化中的重要事項的變更，並做好相關記載。

　　3.注意每年年檢政策的變化，對年檢要求的事項做好資料收集和完善，確保提交的年檢材料齊全、內容完整，避免出現隱瞞真實情況、弄虛作假的事由發生。

　　防範風險是企業首要的，基本的任務。企業經營管理人員應憑藉自己豐富的實踐經驗和法律知識對公司登記涉及的各種活動，提供正確的經營管理意見，預見可能出現的法律風險，並建立起企業工商登記工作相關的風險防範體系，從而避免和減少企業經營過程中的損失。